北京瀛臺律師事務(wù)所
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01 案件概述
申請人肖某友系湖南省SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)居民，其房屋位于湖南省SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟。2023年10月13日，CJQ鎮(zhèn)人民政府在未經(jīng)調(diào)查取證、未聽取申請人意見、未下達(dá)任何文書的情況下，口頭告知申請人房屋系所謂的“違法建筑”，并要求配合拆除，之后未送達(dá)任何法律文書。根據(jù)2023年10月25日SY新聞綜合頻道《三區(qū)播報》欄目對案涉房屋強(qiáng)拆的相關(guān)報道，被申請人對事實認(rèn)定完全錯誤，嚴(yán)重侵害被申請人的權(quán)益，故委托于博律師向區(qū)政府提起行政復(fù)議，要求確認(rèn)強(qiáng)拆房屋行為違法。
近日，湖南省SY市區(qū)政府機(jī)關(guān)，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十五條之規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定：確認(rèn)區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局和CJQ鎮(zhèn)人民政府強(qiáng)制拆除行為違法。
02 本案依據(jù)的法律法規(guī)
《中華人民共和國行政復(fù)議法》第六十五條：行政行為有下列情形之一，不需要撤銷或者責(zé)令履行的，行政復(fù)議機(jī)關(guān)確認(rèn)該行政行為違法：（一）行政行為違法，但是不具有可撤銷內(nèi)容；（二）被申請人改變原違法行政行為，申請人仍要求撤銷或者確認(rèn)該行政行為違法；（三）被申請人不履行或者拖延履行法定職責(zé)，責(zé)令履行沒有意義。
03 法院判決
于博律師認(rèn)為：案涉安置地自建房位于楊旗嶺社區(qū)云山路拆遷安置小區(qū)，安置地戶主為肖某逸，申請人肖某友系肖某逸兒子，由于戶主肖某逸為北塔路拆遷安置戶，該案涉地塊為肖某逸戶安置地，根據(jù)慣例，安置地自建房相關(guān)建房手續(xù)由政府代辦，2015年，該安置地交付安置戶使用，由安置戶按規(guī)劃設(shè)計要求自行建設(shè)，當(dāng)時建房規(guī)劃設(shè)計為四層。由于多種原因，肖某逸戶于2022年底才開始建設(shè)。2023年2月，被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局、CJQ鎮(zhèn)工作人員在日常巡查中發(fā)現(xiàn)肖某逸戶正在進(jìn)行自建房建設(shè)，便口頭告知戶主，只能修建至5層。2023年5月底，肖某逸戶開始加建第七層，發(fā)現(xiàn)這種情況后，被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局、CJQ鎮(zhèn)工作人員上門對其下達(dá)了違法建設(shè)整改通知書，要求其盡快自行拆除違建部分，肖某逸本人在整改通知書上簽了字。2023年6月上旬案涉自建房七層主體完工，并開始加建兩層轎頂，截止至2023年10月18日該案涉自建房被強(qiáng)制拆除前，七層住房及兩層轎頂主體已經(jīng)完成，擬進(jìn)行裝修。期間，被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局、CJQ鎮(zhèn)工作人員多次上門勸阻并要求其拆除違法建設(shè)，肖某逸戶沒有回應(yīng)。2023年10月11日下午，CJQ鎮(zhèn)鎮(zhèn)長陽某帶領(lǐng)鎮(zhèn)紀(jì)委書記謝某、駐楊旗嶺社區(qū)片長申某及分管控拆違工作的副職，在楊旗嶺社區(qū)會議室，與肖某逸一家談話，告知其自建房超層事實及擬處理意見，要求肖某逸戶立即停止違法建設(shè)，并限期肖某逸戶自行拆除。2023年10月18日，北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局、CJQ鎮(zhèn)工作人員在巡查中發(fā)現(xiàn)肖某逸戶非但沒有對違法建設(shè)部分進(jìn)行拆除，還在繼續(xù)進(jìn)行違法建設(shè)，遂組織對該自建房違建部分強(qiáng)制拆除。
以上事實有：被申請人日常巡查圖片、《SY市北塔區(qū)楊旗嶺社區(qū)云山路拆遷安置小區(qū)修建性詳細(xì)規(guī)劃》、下達(dá)整改通知書圖片、2023年10月11日座談會圖片、《關(guān)于楊旗嶺社區(qū)肖某逸戶違章建筑拆除情況說明》、《關(guān)于肖某逸戶安置地自建房情況說明》、2023年10月25日SY新聞綜合頻道《三區(qū)播報》節(jié)目視頻光盤、2023年北塔區(qū)人民政府管網(wǎng)《北塔區(qū)持續(xù)推動自建房安全專項整治》文章截圖、肖某友詢問筆錄、《關(guān)于楊旗嶺社區(qū)3組肖某逸家庭財產(chǎn)糾紛的協(xié)議》等證據(jù)證實。
根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第四條、第四十條、第四十二條、第四十四條、第四十五條、第四十六條、第四十七條、第五十四條、第五十七條、第五十九條、第六十一條、第六十二條、第六十三條、第七十六條之相關(guān)規(guī)定，被申請人未履行《中華人民共和國行政處罰法》規(guī)定的法定程序，在事實認(rèn)定錯誤的前提下將申請人房屋定性為“違法建筑”，對申請人作出行政處罰，在事實上剝奪了申請人的知情權(quán)、聽證權(quán)、申辯權(quán)、陳述權(quán)、監(jiān)督權(quán)以及行政復(fù)議或訴訟的權(quán)利，在程序上嚴(yán)重違法。
另申請人認(rèn)為：根據(jù)《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第三十五條、第三十六條、第三十七條、第三十八條、第四十四條、第六十一條之規(guī)定，CJQ鎮(zhèn)人民政府與北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局的強(qiáng)制拆除行為沒有任何生效的法律文書作為依據(jù)，也未履行任何法定程序，在房屋性質(zhì)尚無定論的情況下強(qiáng)行拆除申請人房屋，嚴(yán)重侵犯申請人財產(chǎn)權(quán)利的同時還剝奪了申請人的知情權(quán)、聽證權(quán)、陳述權(quán)、監(jiān)督權(quán)以及行政復(fù)議或訴訟的權(quán)利，在程序上嚴(yán)重違法。
被申請人CJQ鎮(zhèn)人民政府稱：2023年10月18日CJQ鎮(zhèn)人民政府對肖某友坐落于SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟房屋進(jìn)行現(xiàn)場拆除，屬于依法依規(guī)實施的行政強(qiáng)制措施。依據(jù)《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第十九條規(guī)定：“情況緊急，需要當(dāng)場實施行政強(qiáng)制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。”申請人肖某友建房過程中實施違法行為系CJQ鎮(zhèn)人民政府在日常巡查中發(fā)現(xiàn)，屬于“情況緊急，需要當(dāng)場實施行政強(qiáng)制措施的”的情形，因此CJQ鎮(zhèn)人民政府當(dāng)場對申請人肖某友坐落于SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟房屋進(jìn)行現(xiàn)場拆除，屬于依法實施的行政強(qiáng)制措施。因此，被申請人CJQ鎮(zhèn)人民政府請求維持對申請人肖某友坐落于SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟房屋進(jìn)行的現(xiàn)場拆除行政強(qiáng)制措施。
被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局稱：依據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條：“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的......，無法采取改正措施消除影響的限期拆除....”，第六十八條規(guī)定“城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責(zé)令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后，當(dāng)事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的，建設(shè)工程所在地縣級以上地方人民政府可以責(zé)成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強(qiáng)制拆除等措施。”。《湖南省實施＜中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法＞辦法》第四十四條規(guī)定“城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門和鎮(zhèn)、鄉(xiāng)人民政府應(yīng)當(dāng)建立對建設(shè)活動的日常巡查制度，落實建設(shè)項目驗線、施工現(xiàn)場跟蹤檢查、建設(shè)用地規(guī)劃條件核實等管理措施。發(fā)現(xiàn)違法建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人停止建設(shè)；當(dāng)事人拒不停止建設(shè)的，城市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)責(zé)成有關(guān)部門采取拆除繼續(xù)建設(shè)部分的措施?！保逗鲜【用褡越ǚ堪踩芾砣舾梢?guī)定》第五條規(guī)定“新建、改（擴(kuò)）建、重建居民自建房的，應(yīng)當(dāng)依法辦理用地、規(guī)劃、建設(shè)等手續(xù)，按照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定以及建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定或者鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)。......新建居民自建房一般不得超過三層。居民自建房原依法批準(zhǔn)層數(shù)超過三層的，改（擴(kuò)）建、重建后層數(shù)不得超過原依法批準(zhǔn)層數(shù)?！?。2023年10月18日，對申請人肖某友在SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟房屋建設(shè)過程中實施違法建設(shè)的行為，被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局聯(lián)合CJQ鎮(zhèn)人民政府根據(jù)上述法律法規(guī)的規(guī)定，對肖某友坐落于SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟的違法建設(shè)采取了行政強(qiáng)制措施，進(jìn)行了強(qiáng)制拆除。
綜上所述，被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局和CJQ鎮(zhèn)人民政府對申請人肖某友坐落于SY市北塔區(qū)CJQ鎮(zhèn)楊旗嶺社區(qū)安置地7棟的違法建設(shè)進(jìn)行了強(qiáng)制拆除。事實清楚，證據(jù)確鑿，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依法駁回申請人的復(fù)議申請。
復(fù)議機(jī)關(guān)經(jīng)審理查明：根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定“未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令停止建設(shè)；.....無法采取改正措施消除影響的，限期拆除...”?！逗鲜嵤贾腥A人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法＞辦法》第四十四條規(guī)定“城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門和鎮(zhèn)、鄉(xiāng)人民政府應(yīng)當(dāng)建立對建設(shè)活動的日常巡查制度，落實建設(shè)項目驗線、施工現(xiàn)場跟蹤檢查、建設(shè)用地規(guī)劃條件核實等管理措施。發(fā)現(xiàn)違法建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令當(dāng)事人停止建設(shè)；當(dāng)事人拒不停止建設(shè)的，城市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)責(zé)成有關(guān)部門采取拆除繼續(xù)建設(shè)部分對的措施。”《湖南省居民自建房安全管理若干規(guī)定》第五條規(guī)定“新建、改（擴(kuò)）建、重建居民自建房的，應(yīng)當(dāng)依法辦理用地、規(guī)劃、建設(shè)等手續(xù)，按照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定以及建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定或者鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)。..........新建居民自建房一般不得超過三層。居民自建房原依法批準(zhǔn)層數(shù)超過三層的，改（擴(kuò)）建、重建后層數(shù)不得超過原依法批準(zhǔn)層數(shù)?！?。肖某逸戶于2022年底開始在所分配的安置地（北塔區(qū)楊旗嶺社區(qū)云山路拆遷安置小區(qū)7棟）上進(jìn)行自建房建設(shè)，按照《SY市北塔區(qū)楊旗嶺社區(qū)云山路拆遷安置小區(qū)修建性詳細(xì)規(guī)劃》，案涉安置地自建房規(guī)劃設(shè)計為四層住宅，肖某友作為肖某逸戶家庭成員（肖某逸兒子），在安置地自建房建設(shè)時，在規(guī)劃設(shè)計為四層的安置地上進(jìn)行第五、第六、第七層及二層轎頂建設(shè)，未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)，嚴(yán)重違反了《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條、《湖南省實施＜中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法＞辦法》第二十七條、《湖南省居民自建房安全管理若干規(guī)定》第五條之規(guī)定。被申請人北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局和CJQ鎮(zhèn)人民政府對申請人肖某逸戶（肖某友）未按照建設(shè)工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的違反行為有依法采取強(qiáng)制措施（強(qiáng)制拆除）的職權(quán)。
由于申請人肖某友實施違法建設(shè)行為時間長，自2023年5月開始，到2023年10月其七層主體及二層轎頂已經(jīng)建設(shè)完成，屬于違法建設(shè)主體已經(jīng)建成的既成事實。本機(jī)關(guān)認(rèn)為不屬于《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第十九條規(guī)定的“情況緊急”情形。北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局和CJQ鎮(zhèn)人民政府對案涉違法建設(shè)采取行政強(qiáng)制措施（強(qiáng)制拆除），必須嚴(yán)格依據(jù)《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》進(jìn)行。根據(jù)《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第四十四條規(guī)定：“對違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)予以公告，限期當(dāng)事人自行拆除。當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機(jī)關(guān)可以依法拆除。”，第三十四條：“行政機(jī)關(guān)依法作出行政決定后，當(dāng)事人在行政機(jī)關(guān)決定的期限內(nèi)不履行義務(wù)的，具有行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)依照本章規(guī)定強(qiáng)制執(zhí)行。”，第三十五條：“行政機(jī)關(guān)作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)當(dāng)事先催告當(dāng)事人履行義務(wù)。催告應(yīng)當(dāng)以書面形式作出，并載明下列事項......”，第三十六條：“當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯?！钡谌邨l：“經(jīng)催告，當(dāng)事人逾期仍不履行行政決定，且無正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)可以作出強(qiáng)制執(zhí)行決定?！薄！备鶕?jù)以上規(guī)定，對本案中案涉違法建筑物的強(qiáng)制拆除，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過事先催告（作出書面催告書）一一當(dāng)事人陳述和申辯--作出強(qiáng)制執(zhí)行決定并公告-一強(qiáng)制拆除（當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟，又不拆除的情況下）。本案中，北塔區(qū)城市管理和綜合執(zhí)法局和CJQ鎮(zhèn)人民政府雖然在發(fā)現(xiàn)案涉違法建筑時，下達(dá)了書面整改通知書，多次口頭勸阻和通知申請人停止違法建設(shè)并自行拆除，在采取行政強(qiáng)制措施前一周，召開了有違法建設(shè)戶主及家庭成員參加的處置會議，會上正式告知申請人自建房超層事實及擬處理意見，要求肖某逸戶（申請人肖某友）立即停止違法建設(shè)，并限期自行拆除。在整個處置過程中，沒有嚴(yán)格按照《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》相關(guān)規(guī)定程序?qū)嵤聪逻_(dá)書面催告書，聽取申請人陳述和申辯，作出強(qiáng)制拆除決定并公告等程序）。違反了《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》相關(guān)規(guī)定，程序違法。
本案代理律師于博提醒大家：根據(jù) 《行政強(qiáng)制法》 的規(guī)定，發(fā)生或者即將發(fā)生自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件或者社會安全事件等突發(fā)事件，行政機(jī)關(guān)可以依法采取應(yīng)急措施或者臨時措施。但行政機(jī)關(guān)必須要證明當(dāng)?shù)丶航?jīng)發(fā)生或及可能發(fā)生造成嚴(yán)重危害后果的突發(fā)事件。
本案房屋實施強(qiáng)制拆除行為不符合自然災(zāi)害、事故災(zāi)難等情形的情況緊急的拆除條件，征收方直接將征收補(bǔ)償過程中的房屋以此為由予以強(qiáng)制拆除，并不符合正當(dāng)程序。
